注册公司认缴和实缴的区别资金没有实缴但代持人收了隐名股东的资金该怎么办？

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2022-10-10 01:30 标签： 注册公司认缴和实缴的区别

    Q1：如何理解股份代持的问题

    所谓股权代持，也被称为委托持股、隐名持股、股权挂靠，是指实际出资人（即被代持人）与名义出资人（即代持人）以协议或其它形式约定，由名义股东以其自己名义代实际出资人履行股东权利义务，由实际出资人履行出资义务并享有投资权益的一种权利义务安排。

    虽然股权代持带有隐藏真实股东身份的因素，但其在法律层面上是受到认可和保护的。

    《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条及首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》第十五条规定，“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”。因此，证监会要求企业在IPO前要进行股权代持关系的清理。具体来说，我们从证监会的反馈意见中看出，证监会的审核关注点在于股权代持的历史真实原因及关系真实性、股权代持过程是否合法有效、股权代持的处理结果是否达到股权权属清晰的要求。

    股权代持主要存在以下三种法律关系：

    第一，实际股东与名义股东之间的法律关系；

    第二，是实际股东、名义股东与公司之间的法律关系；

    第三，是实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系。

    那么我们该如何判断股权代持关系的真实性性呢？一方面可以通过查阅显名股东和隐名股东的委托持股协议并向双方确认，另一方面通过查明隐名股东是否实际出资以及隐名股东是否实际享有股东权益来判断代持关系的真实性。

    股权代持产生的原因是什么如下：

    1、《公司法》对有限责任公司股东人数的规定上限是50人，员工持股人数过多就可能选择股份代持。

    2、除了股东上限，还对股东人数的下限有要求（2人），创始人会选择另一个人代持股份，两人设立有限责任公司。

    需要注意的是，以下人员是不能出资合法地成为股东的：

    1 在部门或其他参照公务员管理的单位担任党政领导干部、公务员的人员（含高等学校党政领导干部）

    4 违背竞业禁止规定的人员

    股份代表对公司的部分拥有权，分为普通股、优先股、未完全兑付的股权。股份一般有以下三层含义：

    1、股份是股份有限公司资本的构成成分；

    2、股份代表了股份有限公司股东的权利与义务；

    3、股份可以通过股票价格的形式表现其价值。

    参考资料：百度百科-股份 百度百科-股权代持

    Q2：代持股协议是干什么的?

    公司法里面的代持股概念，有关“代持股协议”范本网上应该很容易搜索到，您也可下个看看。

    代持股是一种委托，类似资金信托。

    Q4：在法律上对代持股的定义是如何判断的

    代持股协议并没有法律依据的，股份代持协议一般存在以下法律风险：
    一、股份代持协议效力纠纷
    如果股份代持协议的内容没有违反国家法律的规定，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般股份代持协议是合法的。但是，这种合法也仅限于签订协议的双方之间，对第三，此时实际出资者和名义股东之间的股份代持协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。
    二、股份代持协议实际出资人不进行工商登记存在的法律风险
    登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人，并不是实际的出资人，但是，对外而言，股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记，股份代持协议实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上，就容易存在以下法律风险：
    1、股东的身份不被认可。由于股份代持协议实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上，那么在法律上股份代持协议实际出资人的股东地位是不被认可的，股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使，必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、质押股份的行为，股份代持协议实际出资人都很难控制。
    2、代持股人恶意损害实际股东的利益。包括代持股人滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利给股份代持协议实际出资人造成的财产损失。
    3、由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股权。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关可以依法查封上述股权，并将代持股权用于偿还代持股人的债务。股份代持协议实际出资人如果未能及时阻止，只有依据股份代持协议向代持股人主张赔偿责任。
    4、代持股人意外死亡引发继承或离婚纠纷等。如果代持股人意外死亡，则其名下的股权作为财产将有可能涉及继承或离婚分割的法律纠纷。股份代持协议实际出资人不得不卷入相关纠纷案件中，才能维护自己的财产权。
    产生代持股份的原因一般有以下几种：一是真实的出资人不愿意公开自己的身份，比如有的真实出资人是国家工作人员不能够开展公司经营。所以，找别人代持股份。二是为了规避经营中的关联交易，找别人代持股份。三是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，找别人代持股份。四是有的公司对股东身份有特别的要 求，不符合要求的人也想成为股东，就私下出资请别人代持股份。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。

    Q5：代持股份合同是否受法律保护

    您好！代持股份在法律上属于隐名股份，是受法律保护的，但仅在实际拥有人和代持人有效，对外是代持股东要承担责任

    Q6：私下签的股份转让协议书是否具有法律效应？

    1、从民事角度，只要该协议是合同双方真实意思的表达即为有效；但涉及公司股份，就必须符合公司法相关规定。
    2、公司法规定：股份转让人必须书面向股东会提出申请，其他股东有优先购买权，超过1/2以上股东同意即可转让。股东既不同意转让又不在30日内购买股份，视为自动同意。
    3、股东会通过转让的决议后，股份转让协议书才能生效，然后受让人凭股东会决议和股份转让协议到工商行政管理机关登记备案，才能收到法律保护。
    4、如果未取得股东会决议，那么这份协议对公司无约束，受让人只能向转让人追索损失。
    5、如果取得股东会决议未办理工商备案，你享有股东权利，但不能对抗第三方，比如你以股东名义签署相关文件无法律效力，而转让人以股东名义从事的行为从法律上继续有效，因此给第三人造成的损失应当先赔偿再向转让人追索。

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