新编全真模拟试题集（四）-试卷一及答案解析 说明:本试卷为标准化试卷,试题部分和答题部分分开。考生阅读试题及试题所给的选项后,应在所附的答题卡上依要求作答,请勿在试题上作答。一、1～30题是单项选择题。每题所给的选项中只有一个正确答案。请在答题卡上将你认为正确的答案的字母涂黑。(本部分共30分,每题1分)1.下面哪项所列人员连续任职不得超过两届?A.中央军委主席 B.全国人大常委会委员 C.全国政协主席 D.国务委员2.以下选项中哪项属于我国民族自治地方的自治机关依法享有的自治权?A.自由地安排地方性的经济建设B.经中央军委批准组织地方维护社会治安的公安部队C.自主安排使用国家财政体制属于民族自治地方的财政收入D.财政独立3.全国人民代表大会任期届满的两个月以前,如果遇到不能进行选举的非常情况,可以推迟选举,延长本届全国人民代表大会的任期,但要由全国人民代表大会常务委员会以全体组成人员多大比例的多数通过?A.2/3以上的多数 B.3/4以上的多数 C.1/2以上的多数 D.1/5以上的提议4.新颁布实施的法律对生效前发生的事件和行为是否适用的问题属于下列哪项的表述?A.对人的效力问题 B.空间效力问题 C.法的地域效力问题 D.法的溯及力问题5.我国《刑事诉讼法》规定:在审判过程中,被告人可以拒绝辩护人继续为他辩护,也可以另行委托辩护人辩护。这一规定属于何种法律规范?A.义务性规范 B.准用性规范 C.委任性规范 D.确定性规范6.我国宪法规定的公民在法律面前一律平等原则的含义是什么?A.18周岁以上的公民在法律面前平等 B.人民在法律面前平等C.凡具有中华人民共和国国籍的人在法律面前平等 D.居住在中国境内的人在法律面前平等7.根据《立法法》的规定,行政法规由国务院组织起草。下列关于行政法规制定程序的表述哪项不正确?A.国务院有关部门认为需要制定行政法规的,应当向国务院报请立项B.行政法规在起草过程中,应当广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取座谈会、论证会、听证会等多种形式C.行政法规起草工作完成后,起草单位应当将草案及其说明、各方面对草案主要问题的不同意见和其他有关资料送国务院进行审查D.行政法规由总理签署国务院令公布。行政法规签署公布后,及时在国务院公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本8.《行政诉讼法》规定的“法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为”中的法律指的是下列哪个选项所包含的规范性文件?A.全国人民代表大会制定、通过的规范性文件B.全国人大及其常委会制定、通过的规范性文件C.全国人大及其常委会、国务院制定、通过的规范性文件D.全国人大及其常委会,国务院,省、自治区、直辖市权力机关制定的规范性文件9.1999年5月,某县工人王某家失窃,经公安机关初步侦查,冯某被作为涉嫌对象。为此,县公安局对冯某采取了监视居住的强制措施。同年6月1日,县公安局对冯某予以传唤讯问,6月5 B对冯某送达“监视居住决定书”,6月15 县公安局口头宣布解除监视居住,但未作任何结论。冯某不服,向某县人民法院提起行政诉讼,人民法院应如何处理?A.裁定不予受理 B.受理后裁定驳回起诉 C.移交本院刑庭处 D.判决不予受理 10.人民法院在审理行政案件过程中,发现地方政府规章和部门规章不一致的,应如何处理?A.由其报送最高人民法院解释或裁决 B.由其报送国务院作出解释或裁决C.由最高人民法院送请国务院作出解释或裁决 D.由其自行选择适用11.在行政处罚执行过程中执法人员当场收缴的罚款,应当在法定期间内交至以下哪一部门?A.行政机关 B.指定银行 C.国库 D.本级人民政府财政部门12.法律、法规授权的组织进行行政处罚的法律后果由以下哪个机关承担?A.法律、法规授权组织 B.法律、法规制定机关C.法律、法规制定机关的同级人民政府 D.复议机关13.有关行政处罚无效的原因下列说法中正确的是哪一项?A.行政机关及其执行人员在作出处罚决定前未向当事人告知处罚的事实、理由和依据B.行政机关及其执法人员拒绝听取当事人的陈述、申辩r>C.行政违法行为不严重D.没有法定处罚依据或者不遵守法定程序14.下列关于诉讼义务的选项中属于行政诉讼被告所特有的是哪项?A.对已被查封、扣押、冻结的财产,不得隐藏转移、变卖或毁损B.主动出庭应诉C.在行政诉讼中负有举证责任D.主动履行人民法院发生法律效力的判决、裁定15.下列哪项内容是国家赔偿的主要方式?A.支付赔偿金 B.返还财产 C.恢复原状 D.赔礼道歉16.人民法院审理行政赔偿案件,需要变更被告而原告不同意变更的,应按以下哪种方式办理?A.驳回起诉 B.不予受理 C.依法判决 D.依职权变更被告17.下列共同诉讼属普通共同诉讼的是哪一项?A.甲、乙两人因共同违法而被某县公安局予以行政处罚,甲、乙不服提起行政诉讼B.某企业因偷漏税被某县国税局罚款1万元,其法定代表人被处罚款500元,二者不服提起诉讼C.甲乙为共同受害人,均对行政机关的同一具体行政行为不服提起诉讼D.甲乙两企业皆因偷税被某县地税局罚款,两企业不服提起诉讼,人民法院合并审理18.由波罗的海国际航运公会制定的“金康”合同在国际上得到了广泛的运用,它是指下列哪种合同的标准合同格式?A.定期租船合同 B.航次租船合同 C.光船租赁合同 D.多式联运合同19.根据《解决国家与他国国民间投资争议公约》成立的解决投资争端国际中心,是下列哪种性质的机构?A.为解决国家与民间组织之间投资争端的国际组织B.为解决缔约国与非缔约国之间投资争端而提供便利的国际性常设机构C.为解决缔约国与其他国家国民之间投资争端的仲裁机构D.为解决缔约国与其他缔约国国民之间直接因投资而引起的法律争端提供便利的国际性常设机构20.英国某远洋航运公司的一艘美籍轮船“月神号”在中国上海港装货后驶往日本的大阪港。在日本附近的公海海面上,“月神号”与从韩国开出、正驶往中国广州港的另一艘美籍轮船“大西洋”号相撞。“月神号”抵达大阪后,向中国广州海事法院申请扣押正在中国东海上向目的港行驶的“大西洋”号。法院扣押“大西洋”号后,“月神号”提起诉讼。本案应当适用下列哪国的法律?A.英国法律 B.日本法律 C.中国法律 D.美国法律21.下列贸易术语中,被称作实际订货的是下列选项中哪一组术语?A.CFR、DEQ B.FAS、DES C.FCA、EXW D.C1F、DDP22.下列关于冲突规范的表述中,哪一项是正确的?A.冲突规范是间接调整涉外民事法律关系的规范B.冲突规范是程序性规范C.冲突规范是指明当事人权利义务的实体性规范D.冲突规范是一般法律规范的一种,从结构上看也由假定、处理和制裁三部分构成23.在公诉案件中,律师事务所最早从何时起可以接受犯罪嫌疑人及其委托的近亲属的请求,指派律师为犯罪嫌疑人提供法律帮助?A.自犯罪嫌疑人被第一次讯问后或者被采取强制措施之日起 B.自侦查机关对案件之案侦查之日起C.自案件被移送审查起诉之日起 D.自案件被提起公诉之日起24.律师会见未在押的未成年、盲、聋、哑犯罪嫌疑人,下列表述哪一项是正确的?A.应当在其处所会见 B.应当单独进行,其他人不应在场C.其法定代理人应该在场 D.应当向侦查机关提出25.在自诉案件中,律师接受自诉人的委托参加刑事诉讼,既要履行维护自诉人合法权益的职能,又要履行控诉犯罪的职能。此时,律师是以何种身份参加刑事诉讼的?A.辩护人 B.公诉人 C.自诉人 D.代理人26.杜律师担任三江公司和四海公司的常年法律顾问,在与两公司分别签订的聘任合同中均明确规定,聘方如有诉讼案件需交法律顾问办理时,应另行办理委托手续。后四海公司因三江公司拖欠其货款向法院起诉,要委托杜律师作为代理人,三江公司也要委托杜律师作其代理人。此时,杜律师应当如何处理?A.只接受其中一个公司委托,拒绝接受另一公司委托B.同时接受两公司的委托C.以法律顾问的身份居间进行调解D.不代理任何一方,推荐其他两位律师分别代理原、被告双方参加诉讼27.下列哪一项属于法律援助一般对象获得法律帮助的条件?A.公民无力支付律师费用 B.公民是残疾人
C.公民为无行为能力人 D.可能被判处死刑28.下列哪种方式是法官违反职业道德应承担责任的必要方式?A.受到同行的批评、社会舆论的谴责和自我良心的谴责B.受到法院的批评和通报批评C.警告、记过、记大过、降级、撤职或者开除D.刑事处罚29.下列哪项属于律师事务所开展业务中的不正当竞争行为?A.给办案律师35%的提成 B.在报纸上刊登介绍律师事务所的广告C.给案源介绍人以回扣 D.对当事人唯命是从30.检察官在哪种情形下,应当依法提请免除其职务?A.经考核确定为不称职的 B.得了急性肠梗阻的C.两年后即将退休的 D.与领导关系不和的 二、31～80题是多项选择题。每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案。请在答题卡上将你认为正确的答案的字母涂黑,少答或多答均不得分。(本部分共50分,每题1分)31.宪法规定,中华人民共和国公民在特定情况下,有从国家和社会获得物质帮助的权利。以下属于这种情况的是哪些选项?A.年幼 B.年老 C.疾病 D.丧失劳动能力32.下列有关我国宪法史的论述正确的是哪项?A.新中国第一部社会主义类型的宪法是1954年宪法B.1954年宪法确立了人民民主原则和社会主义原则C.1975年宪法反映了我国已进入社会主义这一事实,但无论在形式上还是在内容上都是一次大倒退D.1988年宪法修正案根据“一国两制”的原则规定了特别行政区制度33.下列关于形式意义的法治和实质意义的法治的表述正确的是哪些?A.形式意义的法治,强调“依法治国”、“依法办事”的治国方式、制度及其运行机制B.实质意义的法治,强调“法律至上”、“法律主治”、“制约权力”、“保障权利”的价值、原则和精神C.实质意义的法治,应当体现形式意义的法治D.实质意义的法治,必须通过形式上法治的制度和机制予以实现,二者被结合在法治的统一体之内34.下列关于行政复议的性质的哪些说法不正确?A.行政复议是国家权力机关解决行政争议的法律行为B.行政复议是由国家行政机关以准司法的方式审理特定的行政争议的行政行为C.行政复议是国家行政机关以司法的方式解决行政和民事争议的行为D.行政复议是国家司法机关解决行政争议的法律活动35.下列关于地方各级人民代表大会代表名额正确的选项是哪些?A.省、直辖市、自治区的代表基数为350名,每15万人增加代表1名 B.自治州、设区的市的代表基数为250名,每3万人增加代表1名C.县、自治县、不设区的市、市辖区的代表名额基数为120名,每5000人增加1名代表D.乡、镇的代表名额基数为50名,每2000人增加1名代表36.下列关于国务院的说法正确的选项是哪些?A.国务院由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成 。B.国务院实行总理负责制C.国务院秘书长在总理领导下,代表国务院进行外事活动D.国务院可以根据需要设立专门机构,每个机构设负责人2人37.下列关于香港特别行政区的说法正确的是哪些选项?A.香港特别行政区是我国不可分离的部分B.香港在50年内实行资本主义制度C.香港可以单独悬挂区旗五星花蕊的紫荆花红旗D.香港的官方语言包括汉语和英语两种38.行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”的情况包括下列哪些选项?A.改变原具体行政行为所认定的主要事实B.改变原具体行政行为所认定的主要证据C.改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的D.撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的39.下列哪些权利受到侵犯时,国家应承担赔偿责任?A.人身自由权 B.生命健康权 C.政治权利 D.财产权40.下列关于外国人在中国享有中国国民待遇的表述正确的选项是哪些?A.外国人在中国不享有选举权、被选举权和政府公职权,也不负担兵役义务B.外国人在中国不能担任引航员、律师和公证员C.未取得居留证件或来中国留学的外国人,不得在中国就业D.外国人未经国务院有关主管部门的批准,不得在中国境内进行考古调查41.下列哪些选项属于我国宪法规定的人身自由权的内容?A.人身自由不受侵犯 B.人格尊严不受侵犯C.公民住宅不受侵犯 D.公民有从事科学研究的自由42.根据《立法法》的规定,国务院根据宪法和法律,制定行政法规。行政法规可以就下列哪些事项作出规定?A.诉讼和仲裁制度 B.公安工作 C.司法行政工作 D.监察工作43.英美法系国家法的正式渊源有下列哪几项?A.制定法 B.法理 C.习惯 D.判例法44.法律关系是法在调整人们行为的过程中形成的一种什么样的关系?A.体现意志性的特殊社会关系 B.指引与遵守关系C.权利与义务关系 D.合法的社会关系45.法的技术性规范涉及以下哪些内容?A.法的解释权 B.法的生效时间 C.法的修正程序 D.法公布的文字形式46.法律关系的构成要素是指包括以下哪几项?A.法律关系的内容 B.法律权利和法律义务 C.法律关系的主体 D.法律关系的客体47.产生法律责任的原因包括以下哪几项?A.违法行为 B.法律规定 C.违约行为 D.合法行为48.我国现行的法律监督体系中,国家监督包括以下哪几项?A.行政机关的法律监督 B.社会组织和人民团体的监督C.中国共产党的监督 D.司法机关的监督49.杨律师在山南律师事务所作专职律师,同时又在海北律师事务所做兼职律师。杨律师应承担怎样的法律责任?A.由省、自治区、直辖市以及设区的市人民政府司法行政部门给予警告B.记过C.情节严重的,给予停止执业3个月以上1年以下的处罚D.有违法所得的,没收违法所得50.律师职业道德是律师在执业时应当遵循的道德规范。律师职业道德的特点是什么?A.职业性 B.自律性和现实约束性 C.国家强制性 D.与律师执业纪律结合形成内部互补性51.律师参加刑事诉讼的下列表述哪些是正确的?A.接受犯罪嫌疑人的聘请,为其提供法律咨询,代理申诉、控告,申请取保候审B.接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,担任辩护人C.接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,担任诉讼代理人D.律师担任刑事辩护人的,应当根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益52.律师到羁押场所会见在押犯罪嫌疑人或者被告人,应当持哪些有效证件或法律证明文件?A.委托人签署的《授权委托书》B.律师执业证书C.律师事务所出具的会见犯罪嫌疑人或者被告人的专用介绍信D.法院或检察院出具的专用介绍信53.二审人民法院决定对案件不开庭审理的,二审辩护律师应当及时向二审人民法院提交新收集的证据和书面辩护意见,但是在下列哪些情况下,辩护律师应当建议二审法院开庭审理?A.发现新的关键性证据B.有证据表明作为一审判决依据的主要证据不可靠C.主要让人改变原来的证言D.出现了可能直接影响案件结果的情况54.某公司欲聘请律师王某为法律顾问,在该公司提出的下列要求中,王某可以承担哪些工作?A.为公司经营管理人员讲授法律 B.处理公司职工个人的法律事务C.收集、整理、提供公司经营活动中涉及到的法律法规 D.就公司的经营方针作出决策55.解答法律咨询可以采取哪些方式?A.口头解答 B.书信解答C.出具法律意见书 D.应邀参加洽谈会、座谈会、论证会或者谈判时解答法律咨询56.下列关于律师代理行政复议的表述哪些是正确的?A.律师代理行政复议享有广泛的诉讼权利B.律师代理行政复议享有特定的代理权限,无须委托人特别授权C.只有申请人才可以委托律师代理参加行政复议D.行政复议中的申请人和被申请人都有权委托律师代理参加行政复议57.下列哪些案件,律师不应当代理当事人申请再审?A.裁定不予受理 B.驳回起诉C.按督促程序审理 D.依审判监督程序审理后维持原判58.下列有关行政行为效力的论述正确的有下列哪些选项?A.实质上的确定力是指行政行为一旦作出,相对人不得擅自改变或任意请求改变该行政行为
B.形式上的确定力是指行政行为一旦作出,行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销C.拘束力是指行政行为生效后,所具有的约束、限制行政相对人的法律效力D.执行力表现为自行执行力和强制执行力59.从行政行为特征的角度看,下列哪种说法是正确的?A.行政行为一经作出,即产生法律效力,相对人必须遵守和服从B.行政主体依法采取行政行为,并具有绝对的自由裁量权C.行政行为是执行法律的行为,因而必须从属于法律D.行政主体在其法定职权内可自行决定和实施行政行为,不受行政相对人意志的影响和左右60.下列规定中,哪项体现了行政处罚公开原则?A.行政机关在作出行政处罚决定前,应当告知当事人作出处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人享有的权利B.行政处罚决定应当在宣布后,当场交付当事人,当事人不在场的,行政机关应依法送达C.当事人有权陈述和申辩,行政机关必须听取当事人的意见D.行政机关给予行政处罚,除适用简易程序外,应当制作载明法定事项的行政处罚决定书61.下列选项中有关行政强制执行特点的论述正确的是哪些?A.行政强制执行适用的前提是相对人不履行应履行的义务B.行政强制执行的主体是特定的行政机关C.行政强制执行不得进行执行和解D.行政强制执行是现代行政强制的最基本类型62.下列有关行政复议被申请人的论述正确的是哪些?A.两个以上行政机关以共同名义作出具体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被申请人B.法律、法规和规章授权的组织作出具体行政行为的,该组织是被申请人C.行政机关委托的组织作出具体行政行为的,受委托的行政机关是被申请人D.作出具体行政行为的机关被撤销,作出撤销决定的前行政机关是被申请人63.在行政诉讼中,对所作的具体行政行为不负举证责任的是哪项?A.被告 B.原告 C.人民法院 D.原告与被告64.下列情形中,国家不承担赔偿责任的有哪些?A.因公民自己作虚假陈述而被羁押的 B.已满14周岁不满16周岁的人,犯轻伤害被羁押的C.依照《刑法》告诉才处理的犯罪,没有告诉的 D.公民自伤、自残的65.下列选项中有权设立派出机关的是哪几项?A.省、自治区人民政府在必要时,经国务院批准,可以设立若干派出机关B.县、自治县人民政府在必要时,经省、自治区、直辖市人民政府批准,可以设立若干区公所作为派出机关C.市辖区、不设区的市人民政府,经上一级人民政府批准,可以设立若干街道办事处,作为派出机关D.县级公安机关经本级人民政府批准,可以设立若干公安派出所作为其派出机关 ,66.行政追偿的构成要件有以下哪几项?A.赔偿义务机关已对受害人给予了赔偿B.行政机关工作人员有过错C.行政机关工作人员有故意D.行政机关工作人员违法行使行政职权造成受害人合法权益受到侵犯并有损失,其主观上有故意或重大过失67.人民法院审理行政赔偿案件的调解对象包括以下哪几项?A.是否赔偿 B.赔偿范围 C.赔偿方式 D.赔偿数额68.下列关于中华人民共和国主席、副主席行使职权结止时间的说法错误的是哪些?A.下届全国人民代表大会代表产生时 B.下届全国人民代表大会首次开会时C.下届全国人民代表大会选出主席、副主席时 D.下届全国人民代表大会选出的主席、副主席就职时69.下列选项中哪些不符合我国《选举法》规定的可以推荐代表候选人的人数?A.选民或者代表15人以上联名 B.选民或者代表10人以上联名A.选民或者代表20人以上联名 B.选民或者代表5人以上联名70.下列选项中哪些属于当代宪法发展趋势?A.重视人权保障,扩大公民权利 B.重视宪法实施保障,维护宪法权威C.重视加强中央集权,减少地方自治 D.重视国际协作,维护世界和平71.以下各项说法哪些是错误的?A.对任何公民的逮捕,必须经人民法院决定并执行B.对任何公民的逮捕,必须经人民检察院决定并执行C.对任何公民的逮捕,必须经公安机关决定并执行D.对任何公民的逮捕,必须经人民检察院批准或决定或人民法院决定并由公安机关执行72.下列有关自治条例和单行条例论述正确的是哪些?A.有权制定自治条例和单行条例的是民族自治地方的人民代表大会B.单行条例是在民族自治区的范围内规定某一方面问题的规范性文件C.自治区制定的自治条例和单行条例,应报全国人大常委会备案D.自治县制定的自治条例和单行条例,报省或自治区的人大常委会批准后生效73.以下哪些机构不是全国人民代表大会选举的主持部门?A.全国人民代表大会常务委员会 B.国务院C.全国人民代表大会主席团 D.委员长会议74.根据日内瓦《统一汇票本票法》的规定,下列表述哪些是正确的?A.持票人向付款人提示汇票要求承兑或付款时,付款人死亡或宣告破产的,也视为拒付B.汇票遭到拒付时,持票人必须在法定期间内作成拒绝证书才可以进行追偿,汇票上的相反规定将不被接受C.拒绝证书是指持票人作出的证明付款人拒付或拒绝承兑的文件D.汇票的持票人对背书人及出票人的追索时效为1年,从拒绝证书作成之日起算75.与《海牙规则》和《维斯比规则》相比,下列各项属于《汉堡规则》特有内容的是哪些?A.所有关于承运人责任的规定同样适用于承运人的代理人、雇员和受其委托的实际承运人B.只有与托运人达成协议,承运人才能在舱面载运货物C.承运人的责任期间自其接管货物时起至货交收货人为止D.托运人为取得清洁提单而向承运人出具的承担赔偿责任的保函在托运人、承运人和提单受让人之间有效76.采用国际贸易术语,可以用简短的概念或英文缩写字母表示下列哪些内容?A.商品的价格构成 B.买卖双方的权利和义务C.交易过程中各种费用的划分 D.交易风险与责任的划分77.甲、乙两国均为1980年《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国。营业地在甲国的A公司售给营业地在乙国的B公司一批纯净水处理器。丙国的C公司发现B公司在乙国销售该种纯净水处理器后,声称其早已在乙国取得了该种产品的专利权,A、B两公司均未经其许可使用该专利技术,于是向乙国法院起诉B公司,要求其承担侵权责任。后B公司根据买卖合同要求A公司承担违反所有权担保义务的责任。根据上述公约的规定,A公司可以提出下列哪些抗辩理由?A.A公司不知道C公司已在乙国获得该种产品的专利权B.B公司在订立合同时知道C公司已在乙国获得该种产品的专利权C.买卖合同中约定,是为了在丁国销售,B公司擅自在乙国销售且没有告知A公司D.A公司售给B公司的产品是按照B公司提供的设计图纸生产制造的78.根据我国有关法律的规定,对于有双重或多重国籍的外国人以哪国的法律为其本国法?A.以其最后取得的国籍的国家法律 B.以其有住所的国家的法律C.以与其有最密切联系的'国家的法律 D.以其经常居住地所属国的法律79.根据我国法律规定,外国法院判决在我国承认与执行有下列哪些提出申请的方式?A.由要求承认与执行的当事人通过我国驻作出判决的法院所在国的使、领馆向我国有关执行法院提出申请B.由要求承认与执行的当事人向我国有关执行法院直接提出申请C.由要求承认与执行的当事人通过作出判决的法院所属国驻我国的使、领馆向我国有关执行法院提出申请D.由判决作出国法院依照条约或互惠向我国有关执行法院提出申请80.关于国际条约的适用的下列表述哪些是正确的?A.条约必须遵守B.先后就同一事项签订的两个条约的当事国完全相同时,一般适用后法优于先法的原则,条约的先后以生效之日为准C.在同为两条约当事国与仅为其中一条约的当事国之间,适用两国均为当事国的条约D.联合国会员国的义务和会员国根据其他条约所负的义务有冲突时,宪章规定的义务居优先地位三、81～100题是不定项选择题。每题所给的选项中有一个或一个以上的正确答案。请在答题卡上将你认为正确的答案的字母涂黑,不答、少答、多答或答错均不得分。(本部分共20分,每题1分)(一)81.我国仲裁委员会不受理的仲裁申请包括下列哪些选项?A.国际的或涉外的争议B.外商投资企业相互之间的争议C.婚姻、收养、监护、继承争议D.劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同争议82.关于中外合作企业表述不正确的是哪一项?A.合作企业的投资或者合作条件应在合同中明确约定B.合作企业的合作各方应依合作投资的比例分享利润和承担风险C.中外合作企业符合法人条件的,取得中国法人的资格D.合作一方转让其在合作企业合同中的权利义务的,应经另一方同意83.担保人的责任问题,下列表述不正确的是哪一项?A.主合同有效而担保合同无效的,担保人不承担责任B.主合同有效而担保合同无效,债权人、担保人有过错的,担保人承担的民事责任部分,不应超过债务人不能清偿部分的1/2C.主合同无效而导致担保合同无效的,担保人有过错的,其应承担的民事责任部分,不应超过债务人不能清偿部分的1/3D.主合同解除后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任84.对个人盗窃公私财物的数额问题,下列哪种说法是不正确的?A.个人盗窃公私财物价值人民币500元至2000元以上的,为“数额较大”B.个人盗窃公私财物价值人民币5000元至2万元以上的,为“数额巨大”C.个人盗窃公私财物价值人民币3万元至10万元以上的,为“数额特别巨大”D.数额问题涉及刑罚处罚的幅度,因而属限制人身的问题,法律既作了规定,各地应遵照执行,不宜随意改动85.甲、乙、丙本是好朋友,丙发现甲、乙有盗窃行为,遂举报,甲、乙被判刑入狱,后甲、乙刑满释放,甲、乙商定找丙报仇,相约第二天晚上去丙家找丙算账,第二天晚上,甲到丙家,发现丙已倒在血泊中,已死亡,旁边写有“恶有恶报”四个大字,便知是乙所为,为解恨,甲用菜刀将丙的上肢、下肢砍掉,后案件侦破,丙确系乙所杀,甲、乙分别触犯何罪A.乙故意杀人罪,甲故意杀人罪 B.乙故意杀人罪,甲刑法无规定不犯罪C.乙故意杀人罪,甲是故意杀人罪共犯 D.乙故意杀人罪,甲侮辱尸体罪86.1902年海牙订立的《离婚及分居的法律冲突与官辖权冲突公约》第2条规定:“离婚之请求,若非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者,不得为之。”这规定属于:A.双边冲突规范 B.单边冲突规范C.选择适用的冲突规范 D.重叠适用的冲突规范87.甲公司向乙公司发出要约,购买某种型号木材5000立方米,每立方米2000元,8日内承诺有效,乙公司收到要约后,即派人联系货源,但甲公司在乙公司收到要约6日后通知取消要约,下列表述正确的是:A.因乙公司未承诺,甲公司可以撤销要约B.因要约中附有承诺期限,甲公司不能撤销要约C.如乙公司同意甲公司撤销要约,乙公司派人联系货源之费用由甲公司负担D.如乙公司同意甲公司撤销要约,乙公司派人联系货源之费用由甲、乙公司合理分担88.1995年7月天山县人民法院对大利公司诉银泰公司购物合同纠纷案一审判决,认定双方所签订的合同为有效合同,银泰公司败诉。在判决向当事人双方送达后的第二天,天山县人民法院立即发现原判决有错误,大利公司与银泰公司签订的合同为无效合同。在此情况下,天山县人民法院如何处理?A.立即作出裁定,撤销原判决,作出新判决B.当事人在上诉期内上诉,天山县人民法院可以提出原判决有错误的意见,报送二审法院C.当事人在上诉期内上诉,天山县人民法院即将案卷报送二审法院,对一审判决不做任何表示D.等待当事人是否上诉,当事人在上诉期内均为未上诉,由天山县人民法院按审判监督程序处理89.证券投资咨询机构的业务人员与委托人的下列约定,哪些为证券法所禁止?A.受托人随时提供对指定股票的分析预测,并按委托人指示买进卖出B.受托人优先获取委托人将要公开的经营信息,并用于对其他客户的咨询服务C.受托人从委托人依据咨询意见进行投资交易所得利润中提取10%作为奖金D.受托人对于委托人根据咨询意见进行投资交易所受的损失不承担赔偿责任90.甲、乙、丙订立一份合伙协议。该协议的下列哪一项内容不符合《合伙企业法》的规定?A.甲的出资为现金12万元和劳务作价5000元B.乙的出资为8000元,于合伙企业成立半年内缴付C.丙的出资为作价9万元的汽车一辆,不办理过户,丙保留对该车的处分权D.合伙企业的经营期限,于合伙企业成立满半年时再协商确定(二)在一起经济纠纷案中,S省T县W律师事务所夏律师担任被告方的诉讼代理人。下面就各小题给出的情况作出判断:91.夏律师在阅卷时,当他看到对方提供的资产评估机构关于某机构设备的评估证明时,认为该估价过低,对自己的委托人极为不利,趁无人注意之机,将该估价证明从卷宗上撕下毁弃。然后通过熟人关系找到有关部门对该机械设备重新进行估价,并依原证明纸张样式、规格重新制作了估价证明,趁再一次去法院阅卷之机,将重新制作的估价证明贴于原处。后被某审判人员发现。对夏律师的行为应如何认定?A.符合律师工作维护委托人权益的目的,属于合法行为 B.属于违反律师执业纪律的行为C.属于违法行为 D.属于不当,但可以理解的工作失误92.如果认定违反律师执业纪律属于下列哪一类?A.律师在其工作机构的纪律 B.律师在诉讼与仲裁活动中的纪律C.律师与委托人、对方当事人关系的纪律 D.律师同行之间关系的纪律93.夏律师为掩盖真相,指使委托人向审判人员送去1000元,被该审判人员拒绝。该律师又托熟人找法院院长说情,并送去名贵烟酒价值2000余元,同样遭到拒绝。为逃避惩处,该律师与委托人解除了委托关系,并准备调离律师队伍。对夏律师的这一行为又应如何认定?A.严重违反律师在诉讼中的纪律 B.不正之风C.严重违反律师的职业道德 D.犯罪行为94.对夏律师应如何处理?A.由W律师事务所依法给予警告 B.由T县司法行政部门给予停止执业1年的处罚C.由S省司法行政部门吊销其律师执业证书 D.由T县司法机关依法追究其刑事责任95.下列表述哪些是错误的?A.夏律师对行政处罚决定不服,只能向上一级司法行政机关申请复议,不能直接向法院提起诉讼B.夏律师不怕被吊销律师执业证书,过一年可以再申请领取律师执业证书C.夏律师表示W律师事务所不保护自己,自己离开它,处罚结束后再与他人发起设立一个合作律师事务所D.就夏律师的情况,他没有资格发起设立合作律师事务所,但可以发起合伙律师事务所(三)王某系某市公安局干警,2000年4月某日在本辖区内巡逻时,发现有6名青年群殴,遂上去制止,并依据《治安管理处罚条例》决定给予6名青年每人罚款200元的行政处罚,当场缴纳。其中青年乙申辩说自己尚不足14周岁依法不受行政处罚。王某说我是依法执行公务即使3岁违法也要罚,并决定对其加收100元罚款。就此情况对下列各小题作出正确判断:96.对于王某决定罚款200元适用的程序正确的表述是下列哪个选项?A.不应适用简易程序 B.可以适用简易程序C.可以当场作出决定 D.可以当场作出决定,但应报所属行政机关备案97.关于青年乙当场申辩,王某据理反驳并加重其处罚,下列哪些选项表述正确?A.青年乙有权进行申辩B.王某不应因青年乙申辩而加重其处罚C.王某必须听取青年乙的意见,对青年乙提出的事实和理由进行复核D.王某据理反驳说“即使3岁违法也要处罚”,是执法必严的表现98.王某当场作出行政处罚决定,下列哪些选项是必须做的?A.向当事人出示执法身份证件 B.按照法定格式要求制作、填写行政处罚决定书C.应将行政处罚决定书当场交付当事人 D.必须报所属行政机关备案99.王某在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人下列哪些事项7A.公安机关是最高行政机关 B.公安干警有任意处置权C.作出行政处罚决定的理由和依据 D.当事人依法享有的权利100.关于王某当场收缴罚款的正确表述是下列哪些选项?A.王某应当当场收缴罚款B.不当场收缴事后难以执行的,才可以当场收缴C.王某收缴罚款后,应给收据或打收条D.收缴罚款必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据答案与根据一、单项选择题1.D 见《宪法》第93条、第66条、第87条。2.C 见《宪法》第117条、第118条、第120条。3.A 见《宪法》第60条第2款。4.D 见《精粹》第11页,法的时间效力,法的溯及力。法的溯及力是指法溯及既往的效力,它属于法的时间效力的范畴。5.D 见《精粹》第5页,法律规范的分类。根据法律规范内容的确定性程度,法律规范可以分为确定性规范和非确定性规范,在非确定性规范中又包括委任性规范和准用性规范。6.C 公民在法律面前一律平等原则的基本含义是:(1)法律对于全体公民都是统一适用的；(2)任何权利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保护；(3)享有平等的诉讼权利；(4)对任何公民的违法犯罪行为,都受到同样的惩处。由此可见,凡是有我国国籍的人都在法律面前一律平等。7.C 行政法规起草工作完成后,起草单位应当将草案及有关资料送国务院法制机构进行审查。而不是直接送国务院。
8.B “法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为”中的“法律”,是指全国人民代表大会及其常务委员会制定、通过的规范性文件。9.A 公民对于公安机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为,不属于人民法院行政诉讼的受案范围。另见2000年3月10日开始施行的最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第1条第2款的规定。10.C 行政案件法律规范冲突的选择适用规则表现为以下几个方面:(1)特别冲突适用规则。在同一效力层级上,特别法优于普通法。(2)层级冲突适用规则。高层级法律规范优于低层法律规范。除非高层级法律规范授权低层级法律规范作出与高层级法律规范不同的规定,人民法院才优先适用低层级法律规范。地方政府规章与部门规章之间以及部门规章之间的冲突,由国务院解释或裁决。(3)平级冲突适用规则。调整特定地区、部门事项的法律规范优于调整一般地区、部门的法律规范。解决平级规章之间的冲突,由人民法院逐级上报至最高人民法院,再送请国务院解释或裁决。(4)新旧法冲突适用规则。新法优于旧法。如特定事项发生在新法生效后则适用新法；如发生在旧法生效期间而纠纷发现在新法生效之后,原则上适用旧法,但新法有溯及力的除外。(5)人际冲突适用规则。不同民族、种族或身份的人,适用对该民族、种族或身份的人有效的法律规定。(6)区际冲突适用规则。适用“属地管辖”原则。属地冲突的法律适用还可通过双方协议解决。11.A 见《行政处罚法》第50条。12.A 见《行政处罚法》第17条。13.D 见《行政处罚法》第55条第(一)、(三)项。14.C 见《精粹》第101页,行政诉讼的举证责任中关于举证责任承担的有关内容。另见《行政诉讼法》第32条。我国法律规定了行政诉讼中被告的举证义务,即被告在行政诉讼期间应向法院提供作出具体行政行为的事实根据和规范性文件依据。15.A 见《精粹》第119～120页,国家赔偿的方式。另见《国家赔偿法》第25条第1款。16.A 见《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第20条。17.D 见《精粹》第93页,共同诉讼人。共同诉讼一般分为必要的共同诉讼和普通的共同诉讼。必要的共同诉讼,是指当事人一方或双方为两人或者两人以上,对争议的同一具体行政行为有共同的利害关系,人民法院必须合并审理的诉讼；普通的共同诉讼,是指当事人一方或者双方为两人或两人以上,对同样的具体行政行为不服提起诉讼,人民法院认为可以合并审理的诉讼。18.B 航次租船合同多以标准格式出现,常见的有波罗的海国际航运公会制订的(统一杂货租船合同)简称“金康”合同、《澳大利亚谷物租船合同》简称“奥斯特拉尔”等。19.D 根据《华盛顿公约》在华盛顿成立了解决投资争端国际中心,作为实施公约受理国际仲裁的常设性机构,为缔约国和其他缔约国国民之间投资争端的调解和仲裁提供便利。中心的管辖适用于缔约国和其他缔约国国民之间直接因投资而引起的任何法律争端。20.D 见《海商法》第273条第3款,关于船舶碰撞。同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。21.B 见《精粹》第688～689页,几种主要贸易术语。22.A 见《精粹》第659页,冲突规范的特点。23.A 本题是关于律师参加刑事诉讼的问题,其关键是区分最先介入刑事诉讼的时间。选择A是因为审查起诉、提起公诉时的介入都没有第一次被讯问和被采取强制措施的时间早,而立案之时侦查机关尚未与犯罪嫌疑人直接接触,亦无须请律师提供法律服务。解答本题应参看《刑事诉讼法》第96条。24.C 本题是关于律师会见犯罪嫌疑人的问题,关键是律师会见未成年、盲、聋、哑犯罪嫌疑人时其法定代理人应该在场。选择C是因为律师会见未在押的犯罪嫌疑人,可以在其住所、单位或者律师事务所会见,但是会见应当单独进行,其他人不应在场。犯罪嫌疑人是未成年人或者盲、聋、哑人的,律师会见时其法定代理人应该在场。律师会见在押的犯罪嫌疑人,应该向侦查机关提出。25.D 本题是关于自诉案件自诉人的诉讼代理律师的地位问题。选择答案D是因为律师接受自诉人委托是以代理人的身份参加诉讼的。解答本题应参看《律师法》第25条、《刑事诉讼法》第40条。26.D 律师不能同时代理双方进行诉讼；是有利害冲突双方的法律顾问,则不能代理其中任何一方进行该案诉讼,也不适宜居间调解。27.A 见《律师法》第41条第1款。28.B 本题考查法官违反职业道德的承担方式。(法律职业道德与职业责任复习指书》第26页。29.C 见《法律职业道德与职业责任复习指南》第82页,律师之间不应当进行不正竞争。30.A 见《检察官法》第14条。二、多项选择题31.B、C、D 《宪法》第45条规定:“中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下,有从国家和社会获得物质帮助的权利。”物质帮助权作为一种权利体系,由生育保障权、疾病保障权、伤残保障权、死亡保障权与退休保障权等具体权利构成。“年幼”不属于获得物质帮助权的条件。32.A、B、C 见《精粹》第28页,我国的现行宪法。33.A、B、D 见《精粹》第25页,形式意义的法治应当体现法治的价值、原则和精神,也就是形式意义的法治应当体现实质意义的法治,而不是实质意义的法治体现形式意义的法治。34.A、C、D 在行政法理论中,行政复议被视为一种行政司法活动,即由行政机关以准司法的方式来审理特定的行政争议的行政行为。35.A、C 见《选举法》第9条第1款。36.A、B 见《国务院组织法》第2条、第7条、第11条。37.A、B、D 见《香港特别行政区基本法》第1条、第5条、第10条、第9条。38.A、B、C、D 见最高人民法院关于执行《行政诉讼法》若干问题的解释第7条。39.A、B、D 见《国家赔偿法》第3条第(二)项、第4条的规定。以上各条中未对侵犯政治权利作出规定。40.A、B、D 见《精粹》第632页,外国人的待遇。41.A、B、C 见《精粹》第42页,人身自由。答案D属于公民文化教育权利的内容。42.B、C、D 见《立法法》第56条。43.A、D 见《精粹》第23页,两大法系的比较。在英美法系国家,制定法和判例法都是正式的法渊源,遵循判例是英美法系的一个主要原则,承认法官有创制法的职能。44.A、C、D 见《精粹》第11页,法律关系的性质与特征。45.A、B、C、D 法的技术性规定,是指有关法的生效时间、解释权、修正程序、公布的文字形式等事项的法律规定。46.A、C、D 法律关系的构成,是指形成法律关系必须具备的基本要素及各要素之间的相互关系。法律关系必须具备法律关系的主体、内容与客体三个要素,通常称法律关系构成三要素。47.A、B、C 见《精粹》第15页,法律责任的概念。48.A、D 国家监督是指国家机关的监督,包括国家权力机关、行政机关和司法机关的监督,它们都是以国家名义进行的,具有国家强制力和法律效力。据此,正确答案应选A、D.答案B、C属社会监督的范畴。49.A、C、D 见《律师职业道德和纪律规范》第17条。50.A、B、D 本题是关于律师职业道德问题,命题目的在于考察律师职业道德的特点,其关键在于律师职业道德的自律性而非国家强制性。选择A、B、D而排除C的理由是因为律师职业道德属于道德规范不具有国家强制性。51.A、B、C、D 本题是关于律师参加刑事诉讼的范围与责任问题。答案A、B、C是律师参加刑事诉讼的业务范围,答案D为律师担任刑事辩护人的责任。解答本题请参看《律师法》第25条第(三)项和第28条。52.A、B、C 本题是关于律师会见在押犯罪嫌疑人或被告人应当出具的证明文件的问题。选择A、B、C是因为该三项内容为《律师办理刑事案件规范》第26条及第45条规定之内容。53.A、B、C、D 本题是关于二审辩护律师应当建议二审法院开庭审理的问题,其目的是考察考生对二审辩护律师职责的掌握。54.A、C 法律顾问的主要工作范围:(1)协助聘请方领导人正确执行国家法律、法规,对聘请方的重大事宜和重大经营决策提出法律意见。(2)参与起草、审核聘请方重要的规章制度。(3)审核合同,参与重大合同的起草、谈判工作。(4)参与聘请方的重要经济活动,提出法律意见,处理法律事务。(5)接受委托,办理有关非诉讼法律事务。(6)接受委托,参加纠纷处理的诉讼和非诉讼活动。(7)开展与聘请方业务活动有关的法律咨询。(8)配合聘请方有关部门对员工进行法制宣传教育。55.A、B、C、D 律师解答法律询问的主要方式主要有以下几种:(1)口头答询；(2)书信答询；(3)出具法律意见书；(4)会议答询；(5)审查咨询者的有关文书。56.B、C 本题测试律师代理行政复议的特点、权限和委托人主体资格等问题。选择B、C的理由:律师代理行政复议只是介入行政复议程序,而不享有广泛的诉讼权利；律师代理行政复议代理权限是确定的,统一的,既包括介入复议程序的权利,也包括代为处分委托人实体问题的权利；行政复议的被申请人是作出被申请复议的具体行政行为的行政机关。只有申请人可以委托律师代理参加行政复议。解答本题应参看《精粹》第579页。57.C、D 律师代理进行民事诉讼活动,首先必须符合民事诉讼法的规定。58.C、D 行政行为效力由确定力、拘束力和执行力构成。(1)行政行为的确定力。行政行为的确定力,是指行政行为一经作出,除非有重大、明显违法情形外,即发生法律效力,非依法定程序不得任意变更或撤销。它包括刑事上的确定力和实质上的确定力。形式上的确定力,是指行政行为一旦作出,相对人不得任意擅自改变或任意请求改变该行政行为,它又称“不可争力”。实质上的确定力,是指行政行为一经作出,行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销。行政行为具有的确定力是一种相对确定力,即它并不意味着行政行为绝对不可变更。在行政行为有重大或明显违法时,该行政行为自作出之时起即无效。行政行为有一般违法或不当情形时,经法定程序,如行政复议、行政诉讼等可变更或撤销。(2)行政行为的拘束力。行政行为的拘束力,是指行政行为生效后,所具有的约束、限制行政相对人的法律效力。行政行为成立后不仅对该行为的相对人具有拘束力,而且对该行政主体本身及其他一切行政主体和行政工作人员亦有相应的拘束力。(3)行政行为的执行力。行政行为的执行力,是指行政行为生效后,行政相对人必须实际履行行政行为确定的义务,如其拒绝履行或拖延履行,行政主体可以依法采取必要手段或申请人民法院强制费履行。拘束力是执行力的前提,没有拘束力的行为不能加以强制；执行力是拘束力的保障,没有执行力保障,行政行为难以实现其拘束力。行政行为的执行力表现为自行执行力和强制执行力。行政行为的执行力在原则上是不能中止的,除非相应行政行为经法定程序被确认无效或予以撤销。行政行为在行政复议或行政诉讼期间,一般也不停止执行,只有在法律法规规定的特定情形上,才可以暂时停止执行。59.A、C、D 见《精粹》第60～61页,行政行为的特征。60.A、B、C、D 见《行政处罚法》第31条、第32条、第34条、第39条、第40条。61.A、C、D 行政强制执行,是指在行政法律关系中,作为义务主体的行政相对人不履行其应履行的义务时,行政机关或人民法院依法采取强制措施,迫使其履行义务的活动。人民法院的强制执行是依行政机关的申请所作的执法行为。是行政机关强制执行权的延伸和继续。行政强制执行的特征是:(1)行政相对人不履行应履行的义务,是适用行政强制执行的前提条件；(2)行政强制执行措施由行政机关或人民法院实施；(3)行政强制执行的目的是保障行政义务的履行；(4)行政强制执行的对象具有广泛性；(5)行政强制执行不得进行执行和解。应注意:行政强制执行措施由行政机关或人民法院实施,而非特定行政机关实施。62.A、B 见《精粹》第81页,复议被申请人。另见《行政复议法》第10条第4款。63.B、C、D 见《精粹》第101页,行政诉讼的举证责任之被告应负的举证义务。64.A、B、C、D 见《精粹》第113页,对侵犯人身权的赔偿范围及国家不予赔偿的情形。另见《国家赔偿法》第17条第(一)、(二)、(三)、(五)项的规定。65.A、B、C、D 见《精粹》第58页,行政机关的分类。另见《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第68条。66.A、D 见《国家赔偿法》第14条。67.B、C、D 人民法院审理行政案件,不适用调解。68.A、B、C 见《宪法》第83条。69.A、C、D 见《选举法》第29条第2款。70.A、B、D 宪法内容上的发展趋势,包括:(1)重视人权保障,扩大公民权利。(2)重视宪法实施保障,维护宪法权威。(3)重视国际协作,维护世界和平。71.A、B、D 见《民族区域自治法》第19条。72.B、C、D 见《选举法》第7条第1款。73.B、C、D 见《选举法》第7条。74.A、D 见此题测试汇票的流通程序之汇票的拒付与追索。B、C的正确表述应为:汇票遭拒付时,除汇票载明不需作拒绝证书外,持票人都必须在法定时间内作成拒绝证书,否则不得进行追索。拒绝证书是由付款地的公证人或法院、银行公会等作出的证明付款人拒付或拒绝承兑的文件。75.A、B、C 见《精粹》第697页,《汉堡规则》。托运人为取得清洁提单而向承运人出具承担赔偿责任的保函在托运人与承运人之间有效,但对提单受让人,包括任何收货人在内的第三方无效。76.A、B、C、D 见《精粹》第686页,国际贸易术语的概念。77.B、C、D 见《精粹》第692页,卖方的担保义务。卖方在订立合同时应保证其所售货的所有权不因存在买方所不知的瑕疵而被迫夺。78.B、C 见(民法通则意见》第182条。有双重或者多重国籍的外国人,以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。79.B、D 外国法院判决在我国的承认与执行之承认与执行的申请,可以通过B、D所列两条途径提出申请。80.A、C、D 见《精粹》第644页,条约的适用。“条约的先后以签订之日而非生效之日为准。”三、不定项选择题81.C、D 见(中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第2条第2款第(一)项、第(三)项及该条第3款第(一)项、第(三)项。82.B 见《中外合作企业法》第2条、第10条,合作企业的合作各方分享利润和分担风险方式,应在合同中约定。83.A、B、C、D 见适用《担保法》解释第15条。84.D 见(最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第3条。该条第1款(一)、(二)、(三)项所述内容为本题A、B、C项所述内容。该条第2款规定:“各省、自治区、直辖市高级人民法院可根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在前款规定的数额幅度内,分别确定本地区执行的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。85.D 乙的行为显然构成故意杀人罪,甲的行为在丙被杀之后进行,并知丙已死,构成侮辱尸体罪86.D 本题考冲突规范的类型的理解。该类型的划分标准在于系属规定的不同。87.B、C 《合同法》第19条规定:有下列情形之一,要约不得撤销。其中第一款适用本案。甲公司发出的要约中,确定了8日的承诺期限,视为要约人放弃了撤销权,属于要约不得撤销的情形。而且乙公司在6日内向甲公司做出了承诺,所以甲公司不能撤销要约。答案C依据《合同法》第42条的规定。在合同订立过程中,一方当事人因没有履行依据诚实信用原则所负的义务,而导致另一方当事人遭受一定的损失,在这种情况下,前者应承担相应的民事承任。本案中,甲方即违背了上述诚实原则,应对乙公司支付的费用承担缔约过失责任。88.B、D 本题考错案如何处理、民诉意见163条规定:一审宣判后,原审人民法院发规判决有错误的,当事人在上诉期内提出上诉的,原审人民法院可以提出原判决有错误的意见,报送第二审人民法院、由第二审法院按第二审程序进行审理,当事人不上诉的,按照审判监督程序处理。89.A、B、C 依据《证券法》第159条的规定,证券投资咨询机构的从业人员不得从事下列行为:(1)代理委托人从事证券投资；(2)与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失；(3)买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票；(4)法律、行政法规禁止的其他行为。因此,本题正确答案为A、B、C.90.C 《合伙企业法》第11条规定:“合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。对货币以外的出资需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致,合伙人也可以用劳务出资,其评估办法由全体合伙人协商确定。”因此A、B答案均符合法律规定,C答案不符合法律规定。《合伙企业法》第13条规定:“合伙协议可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决方式。”因此答案D符合法律的规定。91.B、C 见《律师法》第35条第(五)项。92.B 见《律师法》第35条第(四)项。93.A、D 见《律师职业道德和执业纪律规范》第20条及《律师法》第44条。94.C、D 见《律师法》第44条、第45条。95.A、B、C、D 律师不得伪造证据,不得向法官行贿或者指使、诱导当事人行贿,否则,由省级司法行政部门吊销律师执业证书,构成犯罪的依法追究刑事责任；故意犯罪和被吊销律师执业证书的,不予颁发律师执业证书；不能取得律师执业证书不能成为合作所、合伙所的发起人。解答91-95题应参看《律师法》第9条、第35条、第45条；律师职业道德和执业纪律规范第18条和第20条。96.A 见《行政处罚法》第五章第一节,简易程序及第33条。违法事实确凿并有法定依据,对公民处以50元以下罚款,对法人或其他组织处以1000元以下罚款或者警告的,可以当场作出行政处罚决定。97.A、B、C 见《精粹》第77页。当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核；当事人提出的理由、事实或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。不满14周岁的人有违法行为的,不予行政处罚,责令监护人加以管教。98.A、B、C、D 见《精粹》第76页。执法人员当场作出行政处罚决定的,应当向当事人出示身份证件,填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。99.C、D 见《精粹》第76页。行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。100.B、D 见《精粹》第77页,当场收缴罚款的程序。http://www.cnrencai.com/【新编全真模拟试题集（四）-试卷一及答案解析】相关文章：1.新编全真模拟试题集（四）-试卷四及答案解析2.新编全真模拟试题集（四）-试卷三及答案解析3.新编全真模拟试题集（二）-试卷一及答案解析4.新编全真模拟试题集（三）-试卷一及答案解析5.新编全真模拟试题集（二）--试卷三及答案解析6.新编全真模拟试题集（三）--试卷三及答案解析7.新编全真模拟试题集（一）-试卷二及答案8.新编全真模拟试题集（一）-试卷一及答案精解

被告人不服一审判决上诉，二审是怎样的审判程序很多人都来咨询我，一审被判了实刑，不服提起上诉了，那二审是怎样的一个程序呢？1、开庭审理刑事二审案件开庭审理往往是一个好的预兆，因为法官往往是发现案件存在相应问题，才会决定开庭审理。2、不开庭审理目前我国二审程序的司法现状是大多数的上诉案件不开庭审理。但不开庭也并不意味着维持原判，不开庭审理也可以改判。家属切忌依二审“开庭”或“不开庭”为标准决定是否委托律师。二审不开庭，更需要律师全面阅卷后提出意见，发现问题、争取改判。对于确有错误的冤假错案，二审更要使尽全力，不然二审终审后，案件将更难以改变。二审立案后，一般应在2个月之内审结，复杂案件可以延长2个月，即二审的审理期限总体上为4个月。如果二审法院决定开庭，会给检察院留下阅卷时间，阅卷时间不计入二审审限。注：上述期限只针对一般情形。今年因为疫情，法院延期审理或中止审理的情况较为普遍，中止审理的时间不计入审限。三、二审程序可能的审判结果（一）维持原判１、第二审人民法院对上诉或抗诉案件进行审理后，认为原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，提出上诉或抗诉的理由不能成立的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。２、二审法院认为一审量刑畸轻，但是受到上诉不加刑原则的限制而无法加刑的情况下，应当作出维持原判的裁定。（二）改判１、原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。２、原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判。（三）发回重审１、对事实不清楚或者证据不足的第一审判决，除第二审人民法院通过自行调查核实或者通知原审人民法院补充材料即可将事实查清，直接改判外，第二审人民法院一般应裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审理。２、第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。（１）违反有关公开审判的规定的；（２）违反回避制度的；（３）剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；（４）审判组织的组成不合法的；（５）其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。刑事二审程序，应当坚持全面审理和上诉不加刑等原则进行审查，并且需要对一审判决的内容，案件事实、适用法律进行重点审理，如果判决正确的，应当维持，判决错误的，应当纠正。民事上诉二审开庭是怎样进行的（以本人开庭案件为例）昨日，本人在赣州市中级人民法院开庭。按照诉讼涉及的金额来说，是个很小的案子，诉讼金额只有10000元出头。但是，该案庭审阵仗挺大。开庭之前几天，法院工作人员数次打电话，告知这个案子按照法院的安排，会有人前来旁听观摩；确认我方出庭人员，是否有新证据提交；提醒我作为出庭人员，务必穿正装出庭。这足见主审法官相当重视这个案子。我也不敢大意，虽然这个案子作为上诉方，我已经做了充分的准备，但是为了庭审的效果更好，我又系统整理了开庭可能涉及的提纲。并将电子文档拷贝至U盘，待开庭时提交给书记员，方便书记员准确记录我方观点。开庭如期举行，我提前半个小时到达法院。在安检通道，已经聚集了很多人，言语间我听出这些人都是来观摩旁听的。庭审安排在中院第六审判庭。这是一个大法庭，各种摄影摄像设备齐备，全法庭三百六十度无死角都能实时录像。旁听席比一般的法庭多，估计能坐下百八十号人。当天开庭实际旁听人员为38人，大有当年教书时上公开课的阵势。庭审前，我将事先准备的电子材料拷备给书记员，并将新证据提交。这期间旁听人员陆陆续续进入法庭找座位坐下，法官也穿着法袍进入法庭，主审法官临时交代我，要全文宣读上诉状，方便旁听人员尽快熟悉案情。等到被上诉一方当事人当场后，正式开始庭审。庭审具体流程如下：1、由书记员宣读法庭纪律；2、法庭核实双方当事人及到场人员身份信息，书记员宣读当事人诉讼权利和诉讼义务（一审已开庭，故没有重复宣读）；3、告知法庭组成人员身份及书记员身份，询问双方当事人是否申请回避；4、审判长宣布开庭，由上诉人一方陈述上诉请求和上诉理由（一般就是宣读上诉状）；5、被上诉人一方针对上诉人的上诉请求进行答辩（答辩主要是提出反驳上诉人请求的观点和理由，一般是宣读答辩状或是口头答辩）；6、法庭归纳争议焦点。7、举证质证。二审主要是询问双方当事人有无新的证据提交，提交证据一方说明新证据的名称、来源、证明目的或对象。相对方进行质证，就举证方提交的证据的真实性、合法性、关联性发表意见。举证方再对质证方的意见进行回应或说明。8、针对一审判决认定的事实双方互相发问，或是对一审判决认定的事实有异议部分向法庭指出并阐述。9、法庭主审人员向双方当事人发问，所有的审判人员都可以就案件的事实向各方当事人发问。10、法庭辩论。由各方当事人和代理人分别对案件有关事实认定、证据采信、法律适用、案件的处理意见充分发表意见。先由上诉人发言，然后是被上诉人发言。接着进入第二轮发言。第二轮发表意见，更多是对对方意见进行驳斥，并对己方第一轮意见进行补充。11、两轮意见发表完毕后，进入最后陈述，由各方陈述最后意见。一般来说，上诉方的最后陈述为：请求支持上诉请求；被上诉方的最后陈述为：请求驳回上诉，维持原判。12、民事案件询问双方当事人是否同意调解，如果同意，则进行调解。能达成调解协议的，则调解结案；分歧太大的，则定期宣判。该案分歧较大，没有调解成功。13、法官宣布庭审结束，闭庭。因自己庭前做了比较充分的准备，充分的表述了上诉的事实和理由，庭审也能沉着应对。对方代理人明显准备不足，甚至还出现了对着手机念临时搜索出来法律条文的情形。此次庭审中，我作为上诉人的代理律师，比起对方的委托律师，我的准备更充分，庭审表现更好。我对自己的庭审表现还是满意的。希望该案我方能得到一个好的判决结果。民诉必考知识点之【第二审程序】第十一讲第二审程序本讲内容点睛第二审程序体现了我国两审终审的审级制度，其中有关上诉的条件、共同诉讼中上诉人与被上诉人的确定、二审程序的审理范围和审理方式、二审中的调解与裁判、二审中撤回上诉与撤回起诉以及二审中一些特殊情况的处理方式等，都是历年考查的核心，且通常是将这些知识点融入具体案例进行设问，因此考生一定要重视培养自己的运用能力和分析能力。本讲除了对常规考点进行有针对性的讲解外，还应特别关注二审案件的审理方式和审理范围、二审案件的裁判方式、二审中撤回上诉和撤回起诉、禁止重复起诉等内容。其中重复起诉的判断是2018年和2019年主观题的重要考点。知识体系概览历年命题点共同诉讼中上诉人与被上诉人的确定；二审案件的审理范围、审理方式；二审案件的调解；二审中撤回上诉与撤回起诉；二审的裁判方式及其效力；重复起诉的识别。重要考点提示1.当事人提起上诉的条件以及上诉人与被上诉人的确定。2.二审中撤回起诉；撤回上诉。3.上诉案件的审理方式：可以不开庭审理的条件及具体情形。4.二审中适用调解的一些特殊情形。5.二审案件的审理范围和裁判方式。6.重复起诉的识别。一、上诉的提起与受理（一）当事人提起上诉的条件1.必须有合格的上诉人和被上诉人(1)提起上诉的人不等于上诉人无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉；经过特别授权的委托代理人也可以提起上诉。此时法定代理人与经特别授权的委托代理人是提起上诉的人，而不是上诉人，上诉人应是其代理的当事人本人。【例】今年仅12岁的小强发明了一种会扫地的机器人，并获得了该项技术的发明专利。某公司未经小强汗可，利用该技术生产了大量产品进行销售，小强遂将该公司诉至法院，请求法院判令其停止侵害、赔偿损失。一审判决作出后，小强对结果并不十分满意，遂决定提出上诉。此时，上诉人是小强，而提出上诉的人则是小强的法定诉讼代理人。(2)可以成为二审中被上诉人的主体：一审程序中的原告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人等。注意无独立请求权的第三人被判决承是否被判决承担责任和义务，都可以成为被上诉人。【例】2019年6月1日，甲在“高上洋"购物广场购买了一台由A公司生产的电动足浴盆，在使用过担义务，是其行使上诉权的条件，但不是其成为被上诉人的条件。无论无独立请求权的第三人程中，甲发现该足浴盆不仅功能与产品说明书不符，而且温控设备经常失灵，导致甲在使用的过程中被烫伤。甲遂将灵，是因为向其提供电子操控板的B公司未能按照合同的约定履行其供货义务，法院遂通知B公司作为本案的无独立请求权第三人参加诉讼。经过审理，一审法院以事实不清、证据不足为由，判决驳回原告甲的诉讼请求，甲对该裁判结果不服并提起上诉，此时可以将B公司列为A公司诉至法院，要求其承担侵权损害赔偿责任，A公司答辩时称，该足浴盆之所以温控失被上诉人，但在未被判决承担义务的情形下，B公司无权提出上诉。【例】若上述案件中，一审法院判令由A公司独立承担侵权损害赔偿责任，A公司不服而提出上诉，那么可否将B公司列为被上诉人？答案：不能，因为本案的诉讼标的是A公司与甲之间的侵权损害赔偿法律关系。2.实质要件：依法允许上诉的判决、裁定(1)不得上诉的判决：最高人民法院作出的一审判决；法院适用特别程序、督促程序、公示催告程序作出的判决；小额诉讼程序作出的判决。(2)可以上诉的裁定：不予受理、驳回起诉、管辖权异议的裁定。(3)调解书不得上诉。3.时限要件：必须在法定的上诉期限内提出上诉(1)对判决的上诉期限：判决书送达之日起15日内。(2)对裁定的上诉期：裁定书送达之日起10日内。注意上诉期间从送达后的第二日开始计算；当事人分别收到裁判文书的时间不一致的，以各自收到的时间计算。(3)涉外诉讼中上诉期的规定：在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。涉外诉讼中，是否适用特殊的上诉期限，取决于涉外诉讼当事人的住所而非国籍；在适用涉外诉讼的特殊上诉期限时，对判决和裁定不作区分，即均为30日。【例】居住在广州的英国人Goldberg与广州市白云区某便利商店因虚假广告等问题而诉至法院，Goldberg在收到一审法院的判决后不服，决定提起上诉，此时其上诉的期限仍旧是15日。本案虽然属于涉外案件(主体涉外)，但是案件的当事人均居住在中国境内，因此不符合适用特殊期限的条件。4.不得越级上诉，也不得通过协议管辖来约定第二审案件的管辖。【例】陈某与A保险公司合同纠纷一案，一审由北京市西城区人民法院审理并作出一审判决，A公司对此判决结果不服并打算上诉，此时其能否向北京市高级人民法院提交上诉状并请求其对该案进行二审？答案：不能。我国不允许越级上诉，二审法院只能是一审法院的上一级法院，本案中的二审法院应当是北京市第一中级人民法院。【例】甲与乙因建材合同的变更问题发生纠纷并诉至法院，在重庆市江北区法院作出一审判决后，甲与乙对该判决均不服并达成协议，约定该案的二审由重庆市高级人民法院管辖，该约定是否有效？答案：无效。因为协议管辖仅适用于第一审案件，且不得违反级别管辖的相关规定。5.必须递交上诉状：书面形式(1)不同于一审普通程序中以书面起诉为原则、口头起诉为例外，上诉一律须为书面形式。(2)虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。【例】A公司为了提升企业形象，准备举办一场联谊酒会，遂聘请“前线”策划公司为联谊酒会提供主题策划和会场布置，后双方因成本计算、价款支付等问题发生纠纷，“前线"策划公司诉至法院，请求判令A公司向其支付剩余的款项12万元。经审理，一审法院判决A公司向“前线”公司支付剩余款项3万元。在一审判决送达之后的第10日，A公司的诉讼代理人口头表示要求上诉，但未提交上诉状；策划公司在收到一审判决书后的第3日即向原审法院提交了上诉状。本案中，如何确定上诉人与被上诉人？答案：上诉人是“前线”策划公司，被上诉人是A公司。(二)确定上诉人与被上诉人的一些特殊情形1.双方当事人和第三人都提出上诉的均列为上诉人。法院可以依职权确定第二审程序中当事人的诉讼地位。2.必要共同诉讼中上诉人与被上诉人的不同确定方式(2015年《民诉解释》第319条)(1)上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；(2)上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；(3)该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。【规律】享有上诉权并提出上诉的人为上诉人，上诉人对与谁之间的权利分担有意见的，谁为被上诉人，其他当事人依原审诉讼地位列明即可。【例】甲向乙借款15万元，由丙作为保证人，后甲无力偿还借款，乙遂将甲和丙作为共同被告诉至法院，一审法院判决丙先偿付该借款，丙不服，提起上诉，主张其仅仅是一般保证人，应当由甲先来偿付借款。如何确定本案中的上诉人和被上诉人？答案：丙为上诉人，甲为被上诉人，乙按原审诉讼地位列明即原审原告。本案中丙仅仅对其与甲之间的责任分担有异议，即对内有意见、对外没意见，因此乙按原审地位列明即可。【例】某小区业主甲、乙、丙、丁与S物业公司因物业服务合同的履行问题发生争议，四位业主将S物业公司诉至法院，法院合并审理并作出一审判决，其中甲和乙对此判决不服，在收到一审判决书的第15日提起上诉，二审法院在开庭审理前将丙和丁追加为上诉人，二审法院的做法是否正确？答案：错误，本案中四位业主属于普通共同诉讼人，是可分之诉，其各自享有独立的上诉权，只要其没有主动行使诉权，法院就不得追加。【真题回放】(2017年卷三第44题)甲、乙、丙三人共同致丁身体损害，丁起诉三人要求赔偿3万元。一审法院经审理判决甲、乙、丙分别赔偿2万元、8000元和2000元，三人承担连带责任。甲认为丙赔偿2000元的数额过低，提起上诉。关于本案二审当事人诉讼地位的确定，下列哪一选项是正确的？①A.甲为上诉人，丙为被上诉人，乙为原审被告，丁为原审原告B,甲为上诉人，丙、丁为被上诉人，乙为原审被告C.甲、乙为上诉人，丙为被上诉人，丁为原审原告D,甲、乙、丙为上诉人，丁为被上诉人答案：A。按照前述规律.享有上诉权并提出上诉的人为上诉人，上诉人对与谁之间的权利分担有意见的，谁为被上诉人，其他当事人依原审诉讼地位列明即可。本案中甲提出了上诉，因此甲是上诉人，其认为丙赔偿2000元的数额过低，即仅对丙有意见，因此只将丙列为被上诉人，乙和丁按照原审中诉讼地位列明即可。(三)提起上诉的程序当事人提起上诉，上诉状原则上应当通过原审人民法院提出，也可以直接向第二审人民法院上诉。1.若当事人向原审法院提交上诉状：原审法院收到上诉状后，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起15日内提出答辩状。法院应当在收到答辩状之日起5日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩状的，不影响法院审理。原审法院收到上诉状、答辩状后，应当在5日内连同全部案卷和证据，报送到第二审法院。2.若当事人直接向第二审法院提交上诉状：第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。二、二审中的撤诉：撤回上诉+撤回起诉（一）申请撤回上诉的条件1.主体要件：有权申请撤回上诉的主体限于上诉人、上诉人的法定代理人，被上诉人无此权限。2.当事人仅享有撤回上诉的申请权，是否准许撤回，法院享有最终的裁定权：法院对当事人的申请进行审査后，若认为一审判决确有错误，或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，不应准许。（二）撤回上诉的不同时间及相应后果1.在上诉期内撤回上诉：之后不得再次上诉；但判决是否生效需取决于其他当事人在上诉期内是否上诉。2.在上诉期满后、二审审理过程中撤回上诉：法院裁定准许后，若无其他上诉人,则一审判决立即生效。【真题回放】（2017上任三第46"）石山公司起诉建安公司请求返还86万元借款及支付5万元利息，一审判决石山公司胜诉，建安公司不服提起上诉。二审中，双方达成和解协议：石山公司放弃5万元利息主张，建安公司在撤回上诉后15日内一次性付清86万元本金。建安公司向二审法院申请撤回上诉后，并未履行还款义务。关于石山公司的做法，下列哪一表述是正确的？①A.可依和解协议申请强制执行B.可依一审判决申请强制执行C.可依和解协议另行起诉D.可依和解协议申请司法确认答案：B。（三）二审程序中原审原告申请撤回起诉的条件（2015年《民诉解释》第338条）1.其他当事人同意；且2.不损害国家利益、社会公共利益.他人合法权请。同时满足上述两项条件时，法院可以准许；准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。注意：原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的，法院不予受理。【真题回放】(2017年卷三第45题)张某诉新立公司买卖合同纠纷案，新立公司不服一审判决提起上诉。二审中，新立公司与张某达成协议，双方同意撤回起诉和上诉。关于本案，下列哪一选项是正确的？①A.起诉应在一审中撤回，二审中撤回起诉的，法院不应准许B.因双方达成合意撤回起诉和上诉的，法院可准许张某二审中撤回起诉C.二审法院应裁定撤销一审判决并发回重审，一审法院重审时准许张某撤回起诉D.二审法院可裁定新立公司撤回上诉，而不许张某撤回起诉答案：B。表：撤诉一撤回起诉+撤回上诉提示(1)一审程序中撤回起诉后，还可以再起诉，但是在离婚案件中对时间间隔和事由、情况有限制(禁诉期)；[(2)二审程序中撤回起诉会涉及撤销一审裁判的问题，客观上的效果与一审中撤回起诉类似。2015年《民诉解释》虽然有条件地允许当事人在二审中和再审中撤回起诉，但同时也剥夺了当事人再诉的权利。三、上诉案件的审理(―)二审法院对上诉案件的审理范围1.第二审人民法院对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查(1)二审以当事人的上诉请求为其审理范围，其既是事实审，又是法律审。(2)例外：一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益时，不受上诉审理范围的限制。【真题回放】(2017年卷三第82题)朱某诉力胜公司商品房买卖合同纠纷案，朱某要求判令被告支付违约金5万元；因房屋质量问题，请求被告修缮，费用由被告支付。一审法院判决被告败诉，认可了原告全部诉讼请求。力胜公司不服令其支付5万元违约金的判决，提起上诉。二审法院发现一审法院关于房屋有质量问题的事实认定，证据不充分。关于二审法院对本案的处理，下列哪些说法是正确的？①A,应针对上诉人不服违约金判决的请求进行审理B,可对房屋修缮问题在查明事实的情况下依法改判C.应针对上诉人上诉请求所涉及的事实认定和法律适用进行审理D.应全面审查一审法院对案件的事实认定和法律适用①答案：AC。二审法院的审理范围原则上限于上诉人的上诉靖求，第二审法院应当对当事人上诉请求所涉及的事实认定问题和法律适用问题进行审理。本案中，二审法院在上诉清求范围之外，发现一审法院关于房屋有质量问题的事实认定存在证据不充分的问题，但并不涉及违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益等情形。因此，二审法院的审理范围不得超出上诉人的上诉请求，选项A的说法正确、选项B和D的说法错误。第二审人民法院对上诉请求的有关事实和适用法律进行审査，因此选项C的说法正确.2.被上诉人在答辩状中提出的请求，可以不予审査。【例】丁良与吴梅交通事故损害赔偿纠纷案的一审判决作出后，丁良在法定上诉期限内向原审法院提交了上诉状。在二审程序中，吴梅在其提交的答辩状中称，自己也想上诉，但是因为工作太忙且无力负担律师费用，而没能在上诉期内提交上诉状，同时提出重新申请鉴定的请求。此时吴梅可否申请顺延上诉期限？二审法院是否必须审查吴梅在二审中提出的请求？答案：不能申请顺延上诉期限，因为其不满足不可抗力等正当理由这一条件。吴梅作为本案中的被上诉人，其在答辩状中提出的请求，法院可以不予审查。3.二审中的禁反言：当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。问题思考：当事人能否在上诉状中变更原诉讼请求？【实战演练】一审法院作出判决后，当事人不服提出上诉，在二审案件的审理过程中，一审法院发现原一审判决存在错误。关于本案的处理，下列说法中正确的是?②A.一审法院应该裁定补正相关错误B.二审法院应当将案件发回一审法院重审C.二审法院应当向上级法院移送全部案卷D.一审法院可以提出一审判决有错误的意见，报送二审法院②答案：D。依据《民诉解释》第242条的规定，一审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当第人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理(—)二审案件的审理方式《民事诉讼法》第169条第一款：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。”1.二审案件以开庭审理为原则、不开庭审理为例外(1)二审不开庭审理的三个条件(缺一不可)：经过阅卷、调査和询问当事人;且没有提出新的事实、证据或理由；且合议庭认为不需要开庭审理。①如果当事人上诉时提出了新的事实、证据或者理由，则第二审人民法院必须开庭审理。②“可以不”不等于“一律不”，即使同时符合上述三项条件的案件，也可以开庭审理。③不开庭审理不等于书面审理.(2)二审法院审理上诉案件可以不开庭的具体情形①不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的；②当事人提岀的上诉请求明显不能成立的；③原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的；④原判决严重违反法定程序，需要发回重审的。【例】甲与乙因写字楼租用协议发生纠纷而诉至法院，一审判决作出后，双方均不服并提起上诉，甲在提交上诉状的同时，向法院提交了一份双方有关租用时间的补充协议，二审法院在进行阅巻、调查并对甲和乙进行询问后，认为不需要开庭审理，遂釆用不开庭审理的方式对案件进行了二审。法院的做法是否正确？答案：错误。因为本案中上诉人提出了新的证据，应当开庭审理。【例】假若上例中当事人均没有提交新的事实、证据或理由，二审法院在进行阅卷、调查并对甲和乙进行询问后，认为不需要开庭审理，此时是否必须采用不开庭审理的方式？答案：不是。此时可以不开庭审理，而非应当不开庭审理。2.审判组织形式：第二审人民法院审理上诉案件，应当组成合议庭。注意二审程序中不得适用独任制，且只能采用单一式合议庭，不允许陪审员参与组庭。}3.审理地点：第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。(三)二审案件的调解与和解1.二审中的调解结案：一律须制作调解书(1)双方当事人调解达成协议的，在二审程序中一律要求制作调解书，因为该调解书影响到第一审裁判的效力；而一审程序中有一些案件则不需要制作调解书，只需将协议内容记入笔录即可。【例】王五与赵六借款纠纷案的二审中，双方达成了调解协议，被上诉人王五当场将欠款付清，此时法院仍应当制作调解书，因为二审法院的调解结果除解决纠纷外，还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能。(2)二审调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。2.二审中调解的一些特殊情形：调解先行+审级利益保护(1)一审漏判时的调解：对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。【例】个体工商户刘某承包了一个鱼塘，经营垂钓等“农家乐”项目，后因附近的F化工厂违规排放污水，导致刘某鱼塘中价值8万元的鱼苗全部死亡，并导致其他“农家乐”项目也因此关张。刘某将F化工厂诉至法院，要求其承担侵权损害赔偿责任11万元，并立即拆除安装在其鱼塘附近的排污口。一审法院对该案进行审理后，判决F工厂赔偿刘某11万元，但对于要求拆除排污口的诉讼请求未予处理。此时二审法院可以根据自愿原则对该漏判的诉讼请求进行调解，调解不成的，发回重审。(2)一审漏人时的调解：必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。【例】二审法院在审理继承纠纷上诉案时，发现一审判决遗漏另一继承人甲。此时甲属于本案的共同原告，出现漏人的情形时，二审法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审，发回重审的裁定书中不列甲。(3)在第二审程序中，原审原吿增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审法院可以一并裁判。（4）一审判决不准离婚的案件，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成的，发回重审。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。提示在漏人和漏判的情况下，不允许双方当事人合意放弃审级利益。3.二审中的诉讼和解：三种选择(1)请求法院对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书结案。(2)申请撤回上诉：当事人不履行和解协议的，可以申请法院执行一审裁判。(3)申请既撤回上诉、也撤回起诉。指导案例链接最高法指导案例2号“吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖:合同纠纷案”：民事案件二审期间，双方当事人达成和解协议，人民法院准许撤回上诉的，该和解协议未经人民法院依法制作调解书，属于诉讼外达成的协议。一方当事人不履行和解协议，另一方当事人申请执行一审判决的，人民法院应予支持。四、二审案件的裁判(一)驳回上诉，维持原判决、裁定：直接维持或纠正瑕疵后维持1.原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉、维持原判。2.原裁定认定事实清楚，适用法律正确的，裁定驳回上诉，维持原裁定。3.原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依法予以维持。(—)依法改判、撤销或者变更：有错必改1.原判决认定事实错误或者适用法律错误的，应当以判决的方式依法改判。2.原裁定认定事实错误或者适用法律借误的，应当以裁定的方式撤销或者变更(1)不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时指令第一审法院立案受理；(2)驳回起诉的裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时指令第一审法院进行审理。3.原判决认定基本事实不清，可以清事实后改判。注意在一般事实不清的情况下，第二审人民法院应直接查清事实后改判，只有在基本事实不清的情况下，第二审人民法院才可以考虑在查清事实后改判和发回重审之间选择。基本事实，是指用以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等对原判决、裁定的结果有实质性影响的事实。(三)裁定撤销原判，发回重审1.原判决认定基本事实不清的，可以裁定撤销原判决，发回原审法院重审。2.原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,应当裁定撤销原判决、发回原审法院重审。(1)严重的程序违法只能通过发回重审来进行救济，其具体情形包括：违反回避规定；审判组织的组成不合法；无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼；违法剥夺当事人辩论权。（2）二审发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的，法院可以合并审理。3.对发回重审的次数限制（2012年新增）《民事诉讼法》第170条最后一款：“原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。”【例】甲以乙和丙实施危险行为为由，将二人诉至法院，一审法院审理后，判决乙和丙共同向甲承担侵权损害赔偿责任，两被告不服并提出上诉，二审法院审查后认为，一审法院认定主要事实不清，遂裁定撤销原判、发回重审。一审法院另行组成合议庭进行再审后，仍旧支持了原告甲的诉讼请求，乙和丙再次提起上诉，二审法院审查后认为，一审法院对主要事实的认定仍旧不清，此时二审法院不得再次发回重审，而只能自己查清案件事实并依法改判。【化繁为简】①对判决不服而提出上诉，法院若进行实体性处理，应采用判决的方式；若进行程序性处理，例如撤销原判、发回重审等，应采用裁定的方式。②对一审裁定不服提出上诉的，二审一律用裁定的方式回应。五、二审程序的审限与裁判效力（―）二审程序的审限1.针对判决上诉的案件：二审立案之日起3个月+特殊情况延长（本院院长批准）。2.针对裁定上诉的案件：二审立案之日起30日内+特殊情况延长（本院院长批准）。小结民事通常程序的审限（1）一审普通程序：6个月+6个月（院长批准）+X（上级批）；（2）一审简易程序：3个月+X（院长批准）小于等于6个月；（3）二审中判决：3个月+X（院长批准）；二审中裁定：30日+X（院长批准）【规律】依据2015年《民诉解释》的新规律，各种一审诉讼程序的审限、二审程序的审限均为法定可变期间。（二）二审裁判的效力1.不得再次上诉：二审裁判为终审裁判，一经送达当事人，即发生法律效力，当事人不得对裁判再行上诉。2.禁止重复起诉（2015年《民诉解释》第247条）（1）重复起诉的构成要件（须同时符合）：“三同说”；“两同说”①后诉与前诉的当事人相同；且②后诉与前诉的诉讼标的相同；且③后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质否定前诉裁判结果。(2)重复起诉的法律后果：裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。注意①裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，法院应当依法受理。L②裁定不予受理或驳回起诉的案件，撤诉或按撤诉处理的案件，再次起诉的，不构成重复起诉。③二审或再审中撤回起诉后重复起诉的，法院不予受理。2.执行力保障：具有给付内容的裁判，如果义务人拒不履行义务，该裁判具有强制执行力。本讲要点精粹1.提起上诉的条件：主体条件、不得上诉的判决和裁定、共同诉讼中上诉人与被上诉人的确定。2.撤回起诉、撤回上诉和撤回再审申请。3.二审中不开庭审理的条件、具体情形。4.二审案件的审理范围。5.二审案件中的四种特殊调解。6.二审中和解后的三种方案。7.二审案件的裁判方式以及对发回重审的适用限制。8.重复起诉的构成要件及识别：“三同说”；“两同说”。參圭刀4凶，1.甲诉乙继承遗产纠纷一案，丙以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审人民法院依法作出判决。在向当事人送达判决时，甲当场口头表示不上诉，但在上诉期内又向一审人民法院提交上诉状；乙当场口头表示上诉，而且在上诉期届满的头一天到邮局以挂号信的方式向一审人民法院邮寄了上诉状，人民法院收到上诉状时，上诉期已过了两天；丙当场口头表示要上诉，但始终未向人民法院提交上诉状。结合上述情况，本案中的上诉人是?①A.甲、乙、丙B.甲C.甲、乙D.甲、丙答案：C上诉必须以书面方式提出，口头上诉无效。2.下列案件中，二审人民法院可以不开庭审理的有?②A.被告在一审中提出了管辖权异议，一审法院驳回了被告的异议，被告不服提起上诉B,二审法院在阅卷、调查和询问当事人之后，认为不需要开庭审理，但当事人提出了新的理由C.被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件D.二审中未提出新的事实、证据或理由，且二审法院在阅卷、调查和询问当事人之后，认为不需要开庭审理答案：D本题号?查可以不开庭审理的法定情形,只要:当审人提出了新的hE据或小实理由，则必须开庭审理。3.光大公司诉成方公司借款不还一案中，光大公司对一审人民法院只判决成方公司归还本金的决定不满，提起上诉。关于本案，下列说法中正确的有?①A.二审中，光大公司申请撤诉，二审法院审查认为一审判决确有错误，则不应准许撤诉B.二审中，光大公司与成方公司达成和解协议，二审法院可根据当事人要求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人C.二审中，光大公司与成方公司进行和解，光大公司申请撤回起诉，二审法院审理后准许撤诉，并裁定撤销一审判决D.二审中，光大公司申请撤诉，法院准许撤诉并撤销一审裁判后，光大公司再次起诉，法院予以受理答案：ABC。本题考查上诉的撤回以及原审原告撤回起诉的处理。依据《民诉解释》第337条的规定，二审中当事人申请撤回上诉的，人民法院审査认为一审判决有错误，不应准许，因此选项A的说法正确。《民诉解释》第339条规定，当事人在第二审程序中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人，因此选项B的说法正确。依据《民诉解释》第338条的规定，在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。准许撤诉的，应当一并裁定撤销一审裁判。原审原告在第二审程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。因此，选项C的说法正确，选项D的说法错误。4.C市D区人民法院对某离婚案件依法作出一审判决，判决夫妻陈某与肖某不准离婚。后女方肖某提岀上诉。二审法院认为夫妻感情破裂，准予离婚。但是肖某在上诉中提出分割作为夫妻共同财产的汽车，其他财产则在上诉中未提及。针对新提岀的诉讼请求，二审法院的下列做法中正确的有?②A.如果陈某肖某同意，那么第二审法院可以进行调解，调解不成，告知当事人另行起诉B.如果陈某肖某同意，那么第二审法院可以进行调解，调解不成，发回重审C.如果陈某肖某同意，第二审人民法院可以一并审理D.直接告知肖某另行起诉①答案：BC。根据《民诉解释》第329条的规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解；调解不成的，发回重审。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判：由于本案涉及的是离婚案件的二审，选项B和选项C的说法均正确，当选。5.下列情形中，法院对案件的处理方式正确的有?③A.二审法院在审理某古董花瓶所有权上诉案时，发现一审判决遗漏了该古董花瓶的共同所有人阿三，为了保障诉讼效率，二审法院依职权直接进行了改判B.二审法院在审理甲与乙之间的遗产继承纠纷案件时，案外人丙称自己才是合法的继承人，甲和乙均无继承资格，此时二审法院应当根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定撤销原判、发回重审C.小亮为了开画廊，向小红借了20万元，并由小明作为保证人，但未约定保证责任的形式，后小亮未能按照约定返还借款，小红在多次催促无果的情形下将小亮诉至法院，要求其返还借款20万元，法院受理案件后将保证人小明追加为共同被告D.法院在再审某挂靠关系纠纷时，发现原一审和二审判决均遗漏了应当参加诉讼的甲公司，在调解不成的情况下，再审法院裁定撤销一审和二审判决，发回原审法院重审②答案：BD。必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审，发回重审的裁定书不列应当追加的当事人:因此选项A中的处理方式错误。选项B中丙为有独三，依据《民诉解释》第327条的规定，有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。因此选项B中的处理方式正确。选项C中的保证责任形式为连带保证，可以只起诉被保证人，法院不应主动追加保证人。因此选项C中的处理方式错误。6.甲乙签订了一份木材买卖合同，合同约定，合同履行中的一切争议交由某地仲裁委员会仲裁或者向人民法院起诉。后双方因合同履行产生争议，甲向乙所在地基层人民法院提起诉讼，要求乙尽快交付货款。人民法院适用普通程序，组成合议庭审理此案。在开庭审理之前，法院无视甲的反对，对双方当事人进行了先行调解。在审理此案的过程中，合议庭发现此案事实清楚，权利义务争议不大，于是转为简易程序审理且未安排专门的书记员。在法庭审理过程中，乙的表弟丙在旁听过程中大声喧哗，辱骂法官，审判长决定对丙处以2万元的罚款。一审判决乙交付货款，乙不服，提出上诉。上诉法院认为一审判决中的实体结果是正确的，于是判决驳回上诉，维持原判。根据上述案情，回答下列问题：(1)以下有关甲与乙之间签订的仲裁协议效力的说法中，正确的是?①A,甲乙之间的仲裁协议处于效力待定的状态B.甲乙之间签订的仲裁协议无效C.甲乙之间签订的仲裁协议有效D,若甲和乙能够达成补充协议，则该仲裁协议有效①答案：B仲裁协议中同时约定仲裁和诉讼的，违反了或裁或审的要求，因此仲裁协议无效，选项B的说法正确。(2)以下对二审法院做法的评价中，说法正确的是?②A.二审法院经审查认定原审法院的实体结果无误并在此基础上判决维持原判，该做法正确合法B.二审法院的做法错误，因为一审虽然在认定事实方面无误，但存在严重违反法定程序的情形C.二审法院的做法错误，其应当裁定撒销原判决，发回原审人民法院重审D.二审法院的做法错误，其应当依法改判答案：BC。一审违反当事人自愿原则，将普通程序转化为简易程序，福于严币:的程序违法，二审法院应当撤销原判决、发回原审人民法院回审，而不能驳回上诉,维持原判(3)丙如果对罚款决定不服，应当如何寻求救济?①A.向作出罚款决定的法院申请复议B.向作出罚款决定的上一级人民法院申请复议C.该罚款决定自作出时起生效，无救济途径D.丙可以针对该罚款决定提起上诉①答案：B.罚款、拘留应当用决定书：对决定书不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次：7.2015年9月，李某和张某经同学介绍认识，后于同年12月闪婚，婚后二人育有一女小莉。夫妻二人的家庭共有财产包括：房屋3间，家电和家具若干，存款3万元。婚后二人感情不和，经常争吵。张某遂起诉到法院要求离婚。张某起诉后，李某不提交答辩状，也不出庭应诉。一审法院经审理后认为二人感情已经破裂，遂判决准予离婚，并对夫妻共同财产进行分割，由于小莉年龄较小由李某抚养。判决后，张某对准予离婚的判决没有异议，但对女儿的抚养权有异议，遂向原审法院提起上诉。李某对判决离婚不服，向原审的上一级人民法院提起上诉。后张某又反悔，向法院申请撤回上诉。针对上述案情，请回答下列问题：(1)对于张某和李某的上诉，法院应当如何处理?②A,对于张某的上诉，原审人民法院应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人B.对于张某的上诉，原审人民法院应当在10日内将上诉状副本送达对方当事人C.对于李某的上诉，原审的上一级人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院，下级人民法院在收到上诉状后在5日内将副本送达对方当事人D,原审的上一级人民法院应当告知李某向原审法院提起上诉②答案：AC。本案中，双方当事人分别向原审法院和上级法院提起上诉，对张某的上诉状应当按照法律规定由原审人民法院向对方当事人送达，对于李某的上诉状应当由上级人民法院交下级法院后由原审人民法院向对方当事人送达。(2)对李某拒不出庭的行为，法院的下列做法中正确的是?③A.法院进行缺席判决B.法院裁定中止诉讼C.若李某经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭，则法院可以对其进行拘传D.法院要求李某提供书面材料以代替出庭参与诉讼③答案：C。《民诉解释》第174条规定：“民小诉讼法第一百零九条规定的必须到庭的被吿，是指负有赂养、抚育、扶养义务和不到庭就无法査清案情的被告。'‘《民事诉讼法》第62条明确规定：“髙婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意思的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见，”以上法律规定说明离婚诉讼的紀?方当事人都必须到庭，法院一般不可以缺席判决(3)关于本案第二审的审理范围，下列说法中错误的是?④A.该案的审查范围是张某和李某的婚姻关系、子女抚养问题有关的事实和法律适用问题B.第二审法院在对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正C.本案第二审程序的审理范围由当事人和法院一同确定D.该案的审查范围仅是与张某和李某的婚姻关系有关的事实和法律适用问题答案：CD(4)如果一审法院判决不准离婚，张某不服提起上诉，二审法院经审理认为应当准许离婚，应当如何处理?①A.二审法院应当根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，可以直接依法改判B.二审法院可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，可以直接依法改判C.二审法院可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，应当直接依法改判D.二审法院可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发挥重审；但双方当事人同意由第二审法院一并审理的，第二审法院可以一并裁判。①答案：D,依据2015年《民诉解释》的规定，本案中法院应"彳根据当小人的自愿原则将离婚问题和子女抚养、财产分割问题一并调解，调解不成的发回重申双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判大隐法考公众号，每天更新法考知识点